Как обжаловать исполнительную надпись нотариуса

Как обжаловать исполнительную надпись нотариуса

Процесс совершения исполнительной надписи и возможность ее обжалования регулируется главой XVI (ст. 89–94) «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее — Основы нотариата).

Оспаривание исполнительной надписи нотариуса возможно только в судебном порядке по правилам главы 37 ГПК РФ (особый порядок рассмотрения) или в порядке заявления иска против кредитора/взыскателя по обычным правилам искового производства.

Порядок обжалования исполнительной надписи нотариуса

Должник, получивший уведомление нотариуса, может оспорить совершение исполнительной надписи (далее — ИН)только в судебном порядке. Обжалование ИН через обращение к нотариусу, совершившему такую надпись, или через обжалование действий нотариуса в Федеральную или региональную нотариальную палату по закону невозможно.

При судебном обжаловании у должника есть два варианта действий:

1. Обжаловать совершение исполнительной надписи нотариусом и потребовать ее отмены (в том случае, если нотариус допустил какие-либо ошибки в процессе такого действия). Например, не указал в надписи обязательные сведения, совершил ее при неполном пакете документов и пр. В этом случае должник должен подать заявление в суд в особом судопроизводстве по правилам главы 37 ГПК РФ.
2. Подать иск против взыскателя по исполнительной надписи (в тех случаях, когда должник не согласен с суммой задолженности или не считает бесспорной сделку, на основании которой совершена исполнительная надпись).

Например, между взыскателем и должником был заключен договор займа, но деньги по нему должник так и не получил (безденежный заем). Или получил, но частично вернул, а взыскатель скрыл этот факт и требует возврата всей суммы займа. Исковое заявление подается в суд по месту жительства или месту нахождения взыскателя.

Срок подачи такого заявления — 3 года в пределах общих сроков исковой давности, но по отдельным сделкам он может быть меньше.

Оспаривание исполнительной надписи в особом производстве

Подать заявление об отмене исполнительной надписи в суд в особом судопроизводстве по правилам главы 37 ГПК РФ можно только, если имеется одно или несколько нарушений:

• нотариус совершил надпись на документе, по которому закон не допускает совершение такой надписи (например, на договоре займа, заключенном в обычной письменной форме, без нотариального заверения);
• в договоре-основании для совершения исполнительной надписи нет условия о праве кредитора взыскать долг таким способом, а договор ненотариальный;
• срок нарушения обязательства должником более двух лет;
• нотариус знал о наличии спора между сторонами сделки (например, должник направлял возражения), но он совершил исполнительную надпись вопреки этому;
• кредитор предоставил нотариусу не все необходимые документы (например, не было уведомления должнику или расчета долга), но нотариус все же совершил исполнительную надпись;
• иные нарушения со стороны нотариуса: неверно указана сумма долга, название истребуемого имущества.

Как составить заявление об отмене исполнительной надписи в особом судопроизводстве

Если должник решит обжаловать ИН в особом порядке и будет оспаривать правомерность совершения надписи нотариусом, в заявлении в суд нужно указать следующие сведения:

• название и адрес суда;
• Ф.И.О., дату рождения, адрес и контактные данные заявителя;
• Ф.И.О. и местонахождение нотариуса, совершившего ИН;
• Ф.И.О. или наименование, адрес и идентификаторы взыскателя по ИН (дата рождения, ИНН, ОГРН — такие данные должны быть в тексте ИН);
• размер уплаченной госпошлины;
• когда было получено уведомление нотариуса о совершении ИН;
• если должник не получал уведомления нотариуса, когда и каким образом должник узнал о совершении исполнительной надписи. (например, должник получил постановление судебного пристава о возбуждении исполнительного производства);
• в чем заключается нарушение при совершении ИН в действиях нотариуса (как было описано выше);
• нормы закона, которые нарушены нотариусом;
• доводы и доказательства, которые указывают на существенные нарушения обязательств со стороны кредитора или в его действиях (если такие действия повлияли на правомерность действий нотариуса);
• другие доказательства, которые подтверждают доводы и требования составителя заявления, например, документы о частичном или полном погашении задолженности;
• требование, например: «Прошу отменить исполнительную надпись нотариуса______ (Ф.И.О.) № ____от ____г. (реквизиты исполнительной надписи), совершенную в отношении должника______ (Ф.И.О.) о взыскании задолженности по договору _____(указать документ-основание) в размере ______(сумма задолженности)». Все сведения для заполнения требования нужно брать из исполнительной надписи.
• перечень документов, прилагаемых к заявлению;
• Ф.И.О., подпись заявителя и дату составления заявления.

Образец заявления вы можете скачать бесплатно, кликнув по картинке ниже:

Заявление об отмене исполнительной надписи нотариуса Скачать

Документы, которые нужно приложить к заявлению

Заявление об оспаривании ИН проводится по общим правилам искового заявления, поэтому по 1 экземпляру заявления нужно отправить нотариусу и кредитору, и после этого подавать заявление в суд. К нему нужно приложить следующие документы:

• квитанцию об уплате госпошлины (для физлиц — 300 рублей; для юрлиц — 6000 рублей, согласно подп. 3 п. 1 ст. 333.19 Налогового кодекса);
• копию документа с исполнительной надписью;
• копию уведомления нотариуса или другой документ, подтверждающий, когда и как должник узнал о вынесении ИН;
• доказательства, на которые есть ссылка в тексте заявления (квитанции, чеки об оплате);
• доказательства направления заявления нотариусу и кредитору (почтовые квитанции, расписку нотариуса или взыскателя о получении копии заявления);
• если заявление подает представитель должника — копию доверенности с соответствующими полномочиями (нотариальную или обычную — для представителей юрлиц).

Что делать, если приставом уже возбуждено производство по исполнительной надписи

Если по судебным приставом уже возбуждено исполнительное производство, то приставу нужно направить заявление с просьбой о приостановке производства в связи с обжалованием исполнительной надписи. К этому заявлению лучше приложить копию письменного заявления, поданного в суд.

Так как исполнительная надпись может быть отменена только решением суда, нет смысла требовать от пристава прекратить производство до обращения в суд.  Но пристав вправе и обязан приостановить действия по исполнительному производству, если располагает сведениями о ее обжаловании. Это и подтверждает копия заявления в суд.

Если пристав отказывает в приостановке исполнительного производства, тогда такое заявление нужно подать в суд и привлечь пристава к участию в судебном заседании в качестве заинтересованного лица. Заявление рассматривается судом в течение 10 дней.

Срок обжалования исполнительной надписи нотариуса в особом производстве

Заявление в суд нужно направить в срок 10 дней с момента, когда должник узнал или должен был узнать о совершении ИН. Этот срок отсчитывается с момента получения должником уведомления нотариуса — по сведениям о доставке почтового отправления.

Уклонение должника от получения уведомления (намеренное неполучение писем) не поможет ему защитить свои права, т. к. такие действия не считаются уважительными (скорее, наоборот) при оспаривании ИН.

Если должник не получил по почте уведомление нотариуса по иным причинам, например, в связи с изменением места жительства или узнал о совершении ИН от сотрудников банка, судебного пристава или других лиц, этот момент нужно постараться зафиксировать, например, попросить у сотрудника банк копию документа с ИН и указать на ней дату выдачи должнику.

Такие доказательства понадобятся, чтобы подтвердить в суде, что срок на обжалование должником не пропущен.

Если же должник пропустил 10-дневный срок на обжалование исполнительной надписи, заявление в суд нужно подавать только вместе с ходатайством о восстановлении срока на обжалование. В этом ходатайстве нужно указать уважительные причины, по которым срок был пропущен (нахождение в больнице, в командировке, болезнь близких родственников и пр.) и приложить подтверждающие документы (билеты, справку).

Суд сначала рассматривает ходатайство о восстановлении срока на обжалование. Если суд признает причины пропуска срока уважительными, он восстанавливает срок и принимает заявление к рассмотрению. Если же такие причины не будут признаны уважительными, суд откажет в принятии заявления к рассмотрению и возвратит его подателю.

В какой суд подавать заявление об отмене исполнительной надписи в порядке главы 37 ГПК РФ

Заявление об отмене исполнительной надписи в связи с нарушениями, допущенными нотариусом, подается в районный или городской суд по месту нахождения нотариуса. Мировые судьи не вправе рассматривать такие заявления.

Также заявление об отмене исполнительной надписи может быть подано в арбитражный суд, если сделка совершена между организациями и предпринимателями (в любом сочетании), в связи с ведением экономической, предпринимательской деятельности. В этом случае основания для отмены должны быть связаны с действиями кредитора. Но в АПК нет особого порядка, такие требования рассматриваются по общим правилам искового заявления.

Порядок рассмотрения заявления об отмене исполнительной надписи особом судопроизводстве

При рассмотрении заявления в обязательном порядке привлекается нотариус, совершивший исполнительную надпись. Также в суд вызывается податель заявления и другие заинтересованные лица — это кредитор и лица, чьи интересы могут быть затронуты решением суда.

Неявка на заседание кого-либо из участников не мешает суду рассмотреть заявление в их отсутствие.

Заявление рассматривается в особом порядке и в сокращенные сроки. Как правило, срок рассмотрения составляет не более одного месяца. Но, если у судьи возникнет необходимость опросить каких-либо свидетелей или участников либо затребовать документы, срок может быть и больше.

Особенность рассмотрения таких заявлений заключается в том, что судья только проверяет правомерность и правильность действий нотариуса, а также выясняет, не имеется ли спора о праве между сторонами сделки.

Результат рассмотрения заявления об отмене ИН в порядке главы 37 ГПК

По итогам рассмотрения заявления об отмене ИН суд выносит одно из решений:

• Об удовлетворении заявленного требования — в этом случае отменяется ИН нотариуса. На основании такого решения прекращаются все действия, которые уже были приняты для ее исполнения (прекращается ИП, отменяются аресты, запреты). После отмены исполнительной надписи кредитору придется обратиться в суд с исковым заявлением или заявлением о выдаче судебного приказа, чтобы взыскать с должника задолженность.
• Об отказе в удовлетворении требования — если суд не найдет нарушений в действиях нотариуса. Исполнительная надпись и все действия, принятые для взыскания долга, сохраняют свою силу.

Если при рассмотрении заявления суд установит, что между участниками сделки есть спор по договору (например, должник не согласен с суммой задолженности), то судья выносит не решение, а определение, в котором указывает на наличие спора между сторонами и оставляет заявление без рассмотрения. Также суд разъясняет сторонам, что они вправе подать исковое заявление в порядке обычного искового производства.

Оспаривание исполнительной надписи через иск к кредитору

Как было сказано выше, должник вправе обжаловать совершение исполнительно надписи не только в особом порядке, но и путем подачи иска к взыскателю или кредитору по такой надписи.

Иск подается при одновременном наличии следующих обстоятельств:

• в действиях нотариуса по совершению исполнительной надписи нет нарушений;
• должник считает, что кредитор злоупотребляет своими правами или нарушает обязательства по сделке-основанию для совершенной исполнительной надписи;
• между кредитором и должником возник спор о праве или о размере задолженности.

Такой иск должник (истец) предъявляет к кредитору (ответчику), нотариус привлекается к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования.

Главное для истца — заявить правильные требования к ответчику, от этого будет зависеть решение по иску. Таких требований, как правило, будет несколько:

• основное: об уменьшении суммы долга, о признании договора незаключенным, о ничтожности сделки;
• дополнительные: отменить исполнительную надпись, взыскать с кредитора полученные без основания денежные средства, возмещение расходов истца.

Например, если кредитор получил исполнительную надпись по договору займа, но сам не передал деньги по такому договору должнику и не сообщил нотариусу об этом, истцу (должнику) необходимо заявлять основное требование о признании договора займа незаключенным и дополнительное — об отмене исполнительной надписи нотариуса.

Остальные требования к составлению и подаче иска будут общими, как и по другим искам: порядок расчета госпошлины, доказывание, ссылки на норматив.