Как оформить опцион на покупку доли в ООО

Как оформить опцион на покупку доли в ООО

Опцион на покупку доли в ООО (далее - опцион или опционное соглашение) – это договор, на основании которого одна сторона (оферент) предоставляет другой стороне (акцептанту) право заключить в будущем договор купли-продажи доли, или иным образом распорядиться долей, на заранее определенных условиях, в установленный срок и/или при наступлении определенных обстоятельств.

Название опциона связано с предоставлением права выбора (option) уполномоченной стороне из следующих действий:

• реализовать опцион — направить акцепт и принять безотзывную оферту, тем самым заключить основной договор;
• не реализовывать опцион — в этом случае обязательства сторон прекращаются по истечении срока действия опциона без дополнительных юридических последствий.

Важно!  У акцептанта возникает право, а не обязанность требовать исполнения. Оферент не может принудить акцептанта к заключению договора.

Опцион регулируется общими нормами ГК РФ: ст. 429.2, ст. 429.3, ст. 436.

В отношении покупки доли в ООО по опциону дополнительно применяются специальные нормы, содержащиеся в ст. 21 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ Об ООО).

Ниже мы разберем основные практические аспекты оформления опциона на долю в ООО:

• Модели опциона: какую из них выбрать при продаже доли;
• В каких случаях опцион необходим: корпоративные конфликты, привлечение инвесторов, наследственное планирование, обеспечение обязательств, пр.
• Обязательные условия опциона: предмет, характеристики доли, стороны, цена и порядок расчетов, опционная премия, срок действия, уступка прав.
• Основные ошибки при оформлении опциона и их последствия: неопределенность предмета, отсутствие нотариальной формы, несоблюдение преимущественного права покупки; ничтожность сделки, признание договора незаключенным, невозможность исполнения, налоговые риски.
• Порядок оспаривания опциона: основания, сроки исковой давности, судебная практика.
• Образец опционного соглашения— готовая форма с пояснениями по заполнению. 

Модели опционных договоров

В российском гражданском законодательстве предусмотрено 2 модели опционных соглашений:

1. Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). По этой модели стороны заключают соглашение о предоставлении опциона на заключение договора. Одна сторона (оферент) выдает безотзывную оферту. Этим она предоставляет другой стороне (акцептанту) право заключить один или несколько договоров путем акцепта оферты. В условиях опциона может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенных условий. Такие условия, в том числе, могут зависеть от воли одной из сторон.

Опцион на заключение договора чаще всего платный, если иное не предусмотрено соглашением. Оплата может выражаться в денежной форме или в другом встречном предоставлении.

2. Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). По этой модели одна сторона (акцептант) получает право потребовать от оферента совершения действий, предусмотренных в опционном договоре, например: уплатить денежные средства, передать или принять имущество, пр.

По опционному договору может быть предусмотрено, что требование акцептанта считается заявленным при наступлении обстоятельств, определенных в договоре.

Если акцептант не заявит требования в срок, указанный в договоре, опцион прекращается.

Для сделок с долями в ООО рекомендуется использовать первую модель — опцион на заключение договора. Применение этой модели также предусмотрено в абз. 4-6 п. 11 ст. 21 ФЗ Об ООО. Это обусловлено спецификой корпоративного законодательства: у сторон не возникает необходимость повторного вместе идти к нотариусу — нужна явка только лица, чей акцепт подлежит удостоверению.

Реализация опциона на покупку доли в ООО по первой модели состоит из следующих этапов:

1. Заключение соглашения об опционе. Стороны определяют условия будущего договора купли-продажи доли (цена, сроки, порядок расчетов) и устанавливают размер платы за предоставление опциона (опционная премия).
2. Нотариальное удостоверение. Соглашение (безотзывная оферта продавца доли), удостоверяется у нотариуса. При акцепте соглашения (оферты) покупателем, продавец обязан продать долю и не вправе отказаться от такой сделки.
3. Акцепт - реализация опциона.В установленный срок или при наступлении определенных условий покупатель направляет продавцу нотариально удостоверенный акцепт, тем самым заявляя свое право на заключение договора купли-продажи доли.
4. Переход права на долю. В 2-х дневный срок после удостоверения акцепта нотариус направляет заявление о совершенном переходе права собственности на долю в обществе для внесения изменений в ЕГРЮЛ. Покупатель становится новым собственником доли в ООО со всем соответствующим набором прав.

В каких случаях опцион необходим

• Опцион на покупку доли — универсальный инструмент, который применяется в различных корпоративных ситуациях. Он используется там, где стороны не могут или не хотят заключать договор купли-продажи доли немедленно, но хотят зафиксировать условия будущей сделки и придать им обязательную силу.
• Рассмотрим основные случаи, в которых опцион не просто желателен, а часто является единственно правильным юридическим решением.

Корпоративные конфликты и выход участника

• Ситуация: в ООО «Решение» 2 участника с равными долями - 50/50. Любое важное решение в этом Обществе, например, распределение прибыли, назначение директора, одобрение крупной сделки и пр. требует от участников согласованности. Очень часто в таких обществах возникает тупиковая ситуация (deadlock), когда участники не могут договориться и утвердить ни одно решение. При возникновении такого конфликта деятельность компании может быть парализована.
• Если не применять опцион, тупиковые ситуации разрешаются только через суд, например по иску о выходе участника или о ликвидации Общества. Это долго, дорого и часто приводит к потере бизнеса.
• Если использовать опцион, участники заранее, используя нормы ст. 67.2 ГК РФ, включают в корпоративный договор условие о применении опциона в спорных ситуациях. Например, если в течение определенного срока не принято ключевое решение, один из участников (например, тот, который проявляет инициативу) получает опцион на выкуп доли другого участника по заранее определенной цене.
• Пример формулировки для корпоративного договора:
• «В случае, если в течение 30 календарных дней с даты направления одной стороной (Участник-1) другой стороне (Участник-2) письменного требования о согласовании условий распределения чистой прибыли Общества такое согласование не достигнуто, Участник-1 вправе в течение последующих 60 дней реализовать опцион на покупку доли Участника-2 по цене, рассчитанной как: 0,8 × (чистые активы Общества на последнюю отчетную дату) × размер доли».

Привлечение инвестиций (опцион для инвестора)

• Ситуация: ООО «Технологии» (стартап) привлекает инвестора. Инвестор готов вкладываться в проект, но не хочет платить полную стоимость доли сразу — он хочет сначала убедиться, что компания достигнет определенных целевых показателей, например, по сумме выручки за год, количеству клиентов и пр.
• Как помогает опцион. На начальном этапе инвестор приобретает небольшую долю в Обществе, например 10 % по сумме, необходимой для старта проекта. Основатель (участник общества) предоставляет инвестору опцион на покупку дополнительной доли по фиксированной цене, если компания достигнет согласованных показателей. Без заключения опциона инвестор может потребовать полную оплату сразу, что создает риски для основателя, или не входит в проект вовсе. Опцион синхронизирует интересы: инвестор получает потенциальное увеличение стоимости инвестиции, основатель — мотивацию расти.
• Практическая реализация. Заключается опционное соглашение, по которому участник-основатель предоставляет инвестору опцион на покупку дополнительной доли (например, еще 20 %) по цене, зафиксированной на дату первоначального инвестирования (старта проекта). Инвестор сможет совершить акцепт при достижении компанией целевых показателей. Если показатели не будут достигнуты в установленный срок, опцион утрачивает силу, и инвестор остается с долей 10%.

Обратный выкуп (опцион для продавца бизнеса)

• Ситуация: учредитель общества продает долю стратегическому инвестору, но хочет сохранить возможность выкупить ее обратно, если сделка не принесет ожидаемых результатов, например, если инвестор нарушит определенные договоренности (не соблюдает согласованную стратегию развития, требует уволить ключевых сотрудников, своими решениями тормозит развитие компании, др.).
• Как помогает опцион. Без опциона продавец после передачи бизнеса полностью теряет контроль над компанией и защиту своих прав. С опционом он получает мощное правовое преимущество — право вернуть бизнес при нарушении условий.
• Практическая реализация. В договор купли-продажи доли включается условие об опционе. В соответствии с этим условием продавец получает право потребовать обратного выкупа доли по заранее определенной цене при наступлении согласованных условий, например, снижение выручки более чем на 30% за отчетный период, смена генерального директора без согласия основателя и т.д.

Важно! Опцион в пользу продавца — это мощный инструмент, но при определенных условиях суды могут признать его притворной сделкой, если установят, что фактически он прикрывает заемные отношения. Поэтому необходимо заранее подготовить реальное экономическое обоснование для заключения опциона.

Наследственное планирование

• Ситуация: Участник ООО хочет, чтобы после его смерти доля перешла к определенному лицу, например, к партнеру по бизнесу, или одному из детей, а не ко всем наследникам по закону, которые не проявляют интереса к управлению компанией.
• Как помогает опцион. Без опциона наследники по закону получат долю участника, что может привести к корпоративному конфликту, распаду бизнеса или необходимости выкупа доли через суд. Опцион позволяет «завещать бизнес» нужному человеку, минуя споры.
• Практическая реализация. Участник заключает опционное соглашение, в котором указывается, что оферент (участник) обязуется продать долю выбранному лицу. Но право акцептовать опцион у выбранного лица возникает только после смерти участника. В опционном соглашении используется отлагательное условие— смерть оферента (ст. 157 ГК РФ).
• Важно! Обязанность продать долю определенному человеку входит в наследственную массу, поэтому условия опциона должны учитывать нормы наследственного законодательства.

Корпоративный опцион для ключевых сотрудников

• Ситуация: по условиям соглашения с основателями бизнеса ключевой топ-менеджер должен получить долю в компании через 3 года работы, если достигнет определенных результатов. При этом менеджер не хочет платить рыночную стоимость доли Общества сейчас, а компания не готова просто подарить долю.

Как помогает опцион. Без опциона сотрудник не имеет долгосрочной мотивации, а дарение доли может быть невозможно или запрещено по условиям Устава. Опцион в таких случаях — единственная легальная конструкция, позволяющая «заработать» долю в компании.

Практическая реализация. Компания (или основной участник) предоставляет сотруднику опцион на покупку доли по номинальной или минимальной цене. При этом в опцион включаются отлагательные условия, например:

• акцепт возможен по истечении 3 лет с даты заключения опциона или начала работы сотрудника в компании;
• сотрудник должен обеспечить выполнение определенных показателей, например, рост выручки на 50% за 23 года работы;
• при увольнении до истечения срока опцион утрачивает силу.

Обеспечение обязательств

• Ситуация: компания предоставляет заем контрагенту. У контрагента нет ликвидного обеспечения (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т.п.), но стоимость доли его компании достаточна высокая. Поэтому в качестве обеспечения займа контрагент предоставляет опцион на покупку доли в своем обществе по низкой цене. При невозврате займа заимодавец акцептует опцион и получает долю в компании контрагента.

Как помогает опцион. Без опциона кредитор (займодавец) вынужден взыскивать долг через суд, затем обращать взыскание на долю заемщика по правилам ст. 25 Закона об ООО. Это длительная, и часто неэффективная процедура. Опцион дает возможность получить долю контрагента в счет погашения долга быстро и без дополнительных затрат.

Практическая реализация. В договор займа включается следующее условие: заемщик (участник ООО) предоставляет займодавцу (кредитору) опцион на покупку своей доли по цене, значительно ниже рыночной (например, 10% от номинальной стоимости). 

Сложившаяся судебная практика признают такие конструкции допустимыми. Однако, важно учитывать:

• цена доли в опционе не должна иметь признаки кабальной;
• цена доли в компании заемщика должна соответствовать реальному размеру его задолженности.

Важно! Указание в опционе очень низкой цены доли контрагента может привести к признанию опциона притворной сделкой, прикрывающей залог доли.

Обязательные условия опциона на покупку доли

Опцион на покупку доли в уставном капитале ООО — это полноценная сделка, а не соглашение о намерениях.  Для того чтобы такая сделка был действительной и исполнимой, договор должен содержать ряд обязательных условий. Каждое условие необходимо сформулировать максимально конкретно.

Предмет опциона применительно к доле в ООО

Предмет опциона — это самый важный момент, при описании которого часто допускают ошибки.

Важно! Предметом опциона является не сама доля в ООО, а право на заключение в будущем договора купли-продажи в отношении такой доли.

При вынесении решений по опционным соглашениям суды часто указывают на то, что: «Предметом любого договора с элементом опциона является не приобретение фактического товара (в данном случае доли) в будущем, а возмездное приобретение права на вступление в договорные отношения с заранее определенным предметом договора и его существенными условиями».

Это принципиальное отличие имеет важные практические последствия: пока опцион не акцептован, доля продолжает принадлежать продавцу, а у покупателя есть лишь право требовать ее приобретения.

Чтобы разграничить эти понятия на практике, ориентируйтесь на следующее:

• если предмет договора сформулирован как «продажа доли» – это не опцион, а договор купли-продажи доли.

Правильная формулировка должна соответствовать ст. 429.2 ГК РФ, а предмет опциона определен как «право на заключение договора купли-продажи доли».

В качестве примера предлагаю следующую формулировку для договора опциона:

«Оферент предоставляет Акцептанту право (опцион) на заключение в будущем договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Ромашка», принадлежащей Оференту, на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением».

Стороны опциона

В соглашении об опционе на покупку доли всегда присутствует 2 стороны:

1. Оферент (продавец доли) - лицо, предоставляющее опцион. Оферентом может быть:

• участник (или несколько участников) ООО, владеющих долями.
• общество, которому принадлежит не распределенная доля в уставном капитале.

Оферент берет на себя обязательство продать долю (несколько долей) при акцепте опциона.

2. Акцептант (покупатель опциона или потенциальный покупатель доли) - лицо, получающее право на акцепт.

Акцептантом может быть:

• участник ООО;
• любое третье лицо — сотрудник Общества, инвестор, кредитор и пр.

Характеристики доли в опционе

Доля, в отношении которой заключается опцион, должна быть описана в договоре правильно, конкретно, без использования общих формулировок. Обязательно прописывайте следующие параметры: 

• размер доли или ее части, подлежащей продаже – в процентах (например, 25 %) или в виде дроби (1/4);
• номинальную стоимость доли (например, 10 000 руб.);
• способ идентификации доли на момент акцепта, в том числе с учетом возможного изменения размера доли в сторону увеличения или уменьшения в будущем.

С большой осторожностью используйте фразы: «...доля участника, принадлежащая ему на момент продажи» или «доля в размере до 5 % уставного капитала».

Такие формулировки не содержат конкретных условий и допускают возможность любого значения на момент реализации опциона - как часть доли, так и весь размер. Становится невозможным определить конкретный размер доли, подлежащей выкупу, опцион может быть признан не заключенным.

В зависимости от ситуации рекомендую использовать следующие формулировки:

1. На момент заключения опциона стороны точно знают, о каком объеме прав идет речь:

«Доля в уставном капитале ООО «Ромашка“ в размере 25% (двадцать пять процентов) уставного капитала, принадлежащая Оференту на момент акцепта настоящей безотзывной оферты.»

или

«Вся доля в уставном капитале ООО «Ромашка», принадлежащая Оференту на момент совершения Покупателем акцепта.»

2. На момент заключения опциона невозможно предсказать точный размер доли (например, в долгосрочных опционах, где уставный капитал может измениться), используйте описание с формулой, например:

«Доля в уставном капитале ООО «Роза» в размере, определяемом по формуле: 100% × (Чистые активы Общества на дату акцепта) / (Стоимость инвестиционного вклада, определенная в п. 2.3 настоящего соглашения), но не менее 10% и не более 35% уставного капитала.»

или

«Доля в уставном капитале ООО «Роза» в размере не менее 15% и не более 25% уставного капитала, принадлежащая Оференту на момент акцепта.»

Важно! При использовании диапазона (от ...до ...) указываемая величина доли должна быть максимально точной (конкретной), а интервал между минимальным и максимальным значением —минимально возможным, чтобы исключить произвольное толкование предмета опциона.

3. Если размер доли определяется в зависимости от конкретного периода, прошедшего до момента акцепта:

«Размер доли составляет 25% + 1% за каждый полный год работы Акцептанта в Обществе.»

4. Расширенная формулировка, сочетающая в себе все основные параметры доли:

«Доля в уставном капитале ООО «Лилия» номинальной стоимостью 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей, что составляет 20% уставного капитала Общества.»

Цена доли, порядок расчетов по опциону

Цена доли или формула цены – существенное условие договора купли-продажи (ст. 454 ГК РФ).  Поскольку опцион предоставляет право заключить такой договор, условие о цене доли (или порядке ее определения) должно быть заранее согласовано в опционе.

Важно! Цена доли должна быть четко определена и выражаться в фиксированной сумме или определима, т.е. рассчитываться по установленной в соглашении формуле, например, «на основе балансовой стоимости на дату акцепта».

Возможны следующие формулировки цены доли в договоре опциона:

Важно! Если в опционе не прописать ни размер цены, ни порядок ее определения, опцион может быть признан незаключенным.

Акцепт оферты по опциону

Акцепт — это действие (волеизъявление) акцептанта, через совершение которого он принимает безотзывную оферту и тем самым заключает основной договор купли-продажи доли.

Важно! В силу безотзывности оферты продавец не может требовать акцепта, а покупатель не обязан реализовывать опцион.

Опцион может быть:

• безусловным — когда акцепт допускается совершить в любой момент в пределах срока;
• или условным - акцепт совершается только при наступлении конкретных обстоятельств.

В опционе необходимо указать:

• форму акцепта: нотариально удостоверенное заявление об акцепте – это обязательное требование ФЗ Об ООО;
• способ направления акцепта: личное вручение нотариусу; через курьерскую службу; по почте (с описью вложения), пр.;
• адресат акцепта: оферент - акцепт направляется на его адрес, указанный в договоре опционе);или нотариус – для передачи акцепта оференту;
• момент акцепта: дата нотариального удостоверения акцепта.

Важно! ФЗ об ООО (абз. 4-6 п. 11 ст. 21) допускает, что акцепт может быть удостоверен нотариусом без участия оферента. Это основное преимущество модели, предусмотренной в ст. 429.2 ГК РФ, перед опционным договором (ст. 429.3 ГК РФ).  Держатель опциона может в одностороннем порядке «забрать» долю, просто явившись к нотариусу с акцептом.

В договоре опциона на покупку доли можно использовать следующую формулировку:

«Акцепт опциона осуществляется путем направления Акцептантом нотариально удостоверенного заявления об акцепте. Для перехода доли к Акцептанту не требуется участия Оферента в нотариальном удостоверении акцепта. Нотариус, удостоверивший акцепт, в 2-дневный срок направляет заявление о государственной регистрации перехода доли в регистрирующий орган».

На практике акцептование и переход права на долю происходит следующим образом:

1. Акцептант приходит к нотариусу для составления заявления об акцепте.
2. Нотариус проверяет, что срок акцепта не истек и наступили условия, предусмотренные опционом для акцепта.
3. Нотариус удостоверяет акцепт и направляет уведомление о совершении акцепта оференту.
4. В течение 2 рабочих дней с момента удостоверения акцепта нотариус подает в регистрирующий орган заявление об изменении сведений в отношении перехода права собственности на долю, для включения таких сведений в ЕГРЮЛ.
5. Акцептант производит оплату цены доли в соответствии с условиями соглашения, после чего она переходит к акцептанту. Участие оферента в этой процедуре не требуется. Это главное преимущество модели опциона, предусмотренной в ст. 429.2 ГК РФ.

Срок действия опциона

Срок действия опциона или период акцепта — это срок, в течение которого акцептант может реализовать опцион.  Можно установить конкретную дату окончания или период, например, «в течение 6 месяцев с даты заключения опциона».

Если срок в опционе не указан, применяется срок по умолчанию — 1 год (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).

Опционное соглашение действует до момента:

• акцепта опциона и исполнения основного договора;
• истечения срока для акцепта – если опцион не реализован;
• досрочного прекращения по соглашению сторон или по иным основаниям, например, утрата оферентом права на долю.

Опционом может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного условия (отлагательное условие, ст. 157 ГК РФ). В этом случае течение срока для акцепта может начинаться с момента наступления условия. Например:

• «Акцепт возможен в течение 3 месяцев с даты достижения Обществом выручки в размере не менее 100 млн. рублей по итогам календарного года».

Также по сроку акцепта возможны следующие формулировки:

• «Акцепт возможен с 01.01.2026 по 31.12.2026 включительно» - устанавливается конкретный период или дата совершения акцепта.
• «Акцепт возможен в течение 6 месяцев с даты заключения настоящего Соглашения» - срок считается от даты заключения договора. Достаточно распространенная формулировка, применяется в опционах без особых условий.
• «Акцепт возможен до момента прекращения трудового договора между Акцептантом и Обществом» - срок связан с наступление конкретного события. Такая формулировка удобна для корпоративных опционов, заключаемых с ключевыми сотрудниками.

Плата за опцион (опционная премия) 

Оплата устанавливается за право совершить сделку в отношении доли общества в будущем, независимо от того, будет ли опцион в итоге реализован. Стороны вправе установить, что опционная премия не уплачивается.

Важно! Не путайте плату за опцион и стоимость доли в уставном капитале общества. Это абсолютно разная оплата.

Размер опционной премии определяется сторонами по своему усмотрению и может быть разным, даже символическим – например, 1 рубль.

Однако, важно учитывать, что с 2025 г., приобретатель доли в уставном капитале ООО должен оплатить НДФЛ, рассчитанный с разницы между расходами на приобретение доли ООО и её рыночной стоимостью.

Также, учитывайте, что предоставление опциона на заключение договора купли-продажи доли признается объектом обложения НДС как на возмездной, так и на безвозмездной основе (пп. 1. п.1 ст. 146, п. 2. ст. 154, ст. 105.3 НК РФ).

НДС исчисляется из размера опционной премии (возмездный опцион) или из рыночной стоимости по аналогичным сделкам (безвозмездный опцион).

По умолчанию премия не засчитывается в счет платежей по основному договору и не возвращается, если опцион не будет акцептован (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ). Однако стороны могут предусмотреть в соглашении иное условие, например о том, что часть платы за опцион учитывается в счет оплаты за долю. 

В отношении опционной премии в договоре необходимо указать:

1. Размер опционной премии. Он может быть установлен:

• в фиксированной сумме, например: 100 000 руб.;
• в процентном соотношении от стоимости доли в уставном капитале: важно определить параметр стоимости (рыночная или номинальная), а также дату определения такого параметра, например: 3 % от рыночной стоимости доли, определенной на дату заключения соглашения;
• символически, например, 1 рубль;
• выражаться в ином, встречном предоставлении (недежная форма), например: предоставлении недвижимости или оборудования; выполнении работ или услуг; предоставление имущественных прав - права аренды, право на интеллектуальную собственность, пр.;
• в смешанной форме, например: одна часть оплаты деньгами, вторая - неденежным способом.

2. Порядок уплаты опционной премии: единовременно или частями; указать в какой срок произвести оплату.
3. Судьба опционной премии при акцепте: может быть зачтена в счет цены доли или оплачивается сверх нее.
4. Судьба опционной премии, если опцион не будет реализован: например, не возвращается ни при каких условиях. Стороны могут установить, что премия возвращается, например, в случаях, когда опцион не был реализован по вине оферента.
5. Порядок расчетов по основному договору купли-продажи (при акцепте опциона): цена доли в уставном капитале общества, порядок и сроки оплаты (единовременно, рассрочка, др.).

Важно! Коммерческие организации вправе заключить безвозмездный опцион. Запрет на дарение между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) на опционы не распространяется.

Уступка прав по опциону

По общему правилу, предусмотренному в п.7 ст. 492.2 ГК РФ, права по опциону могут быть уступлены другому лицу.

Сформулировать это можно так: «Акцептант вправе уступить права по настоящему опциону третьему лицу с предварительного письменного согласия Оферента / без получения согласия Оферента.»

Однако стороны могут установить и запрет на уступку прав по опциону, например: «Права по настоящему опциону не могут быть уступлены третьему лицу ни при каких обстоятельствах.»

Переход прав на опцион к наследникам

Это условие часто упускают из виду, но оно имеет важное значение для долгосрочных опционов и наследственного планирования.

Если опцион заключен «на случай смерти» (например, участник хочет, чтобы после его смерти долю выкупил партнер), без указания на переход прав к наследникам оферента опцион может «повиснуть»: акцептант заявит право на покупку, но у оферента уже не будет правопреемника, обязанного продать долю.

В договоре прямо пропишите, переходят ли права к наследникам и правопреемникам. Без этого долгосрочные опционы могут стать неисполнимыми.

Сформулировать условие о переходе прав по опциону к наследникам можно так: «Права и обязанности Сторон по настоящему Соглашению переходят к их наследникам и правопреемникам в порядке универсального правопреемства.»

Форма соглашения об опционе на покупку доли в ООО

Опцион на покупку доли в ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Это следует из п. 5 ст. 429.2 ГК РФ, где сказано, что опцион заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

Поскольку основной договор (договор купли-продажи доли в ООО) требует нотариальной формы в соответствии с п. 11 ст. 21 Закона об ООО, опцион также должен быть нотариально удостоверен.

Важно! При отсутствии нотариального удостоверения опцион является ничтожной сделкой на основании ст. 163 ГК РФ.

Проверьте договор опциона на наличие всех обязательных условий:

• Предмет опциона— указано право на заключение договора, а не сама доля.
• Характеристики доли— размер, номинальная стоимость, наименование ООО, его ИНН, ОГРН.
• Цена доли (или порядок ее определения) —применяется фиксированная сумма или формула определения цены доли.
• Срок действия опциона — указана конкретная дата или период, если срок не указан — он равен 1 году.
• Условия акцепта — форма (нотариальная), способ направления, адресат.
• Опционная премия— размер, срок уплаты, судьба при реализации/нереализации опциона.
• Уступка и наследование — предусмотрена или запрещена возможность уступки, переход к наследникам.
• Форма опциона — нотариально удостоверен (иначе ничтожен).

Основные ошибки при оформлении опциона

На основе анализа судебной практики можно выделить следующие основные нарушения при оформлении опциона на покупку доли. Каждая из этих ошибок может привести к признанию опциона незаключенным, ничтожным или стать причиной невозможности его исполнения.

Ознакомиться с анализом актуальной судебной практики по оспариванию опциона на долю в ООО можно в системе КонсультантПлюс. Попробуйте пользоваться системой, подключив бесплатный пробный доступ на 2 дня, или узнайте стоимость постоянного использования «КонсультантПлюс» по ссылке.

Неправильный выбор вида договора на опцион между ст. 429.2 и ст. 429.3 ГК РФ

Модель опционного договора, указанная в ст. 429.3 ГК РФ, которая не вполне соответствует специфике оборота долей в ООО.

Могут возникнуть сложности с нотариальным оформлением перехода доли, поскольку ФЗ об ООО прямо предусматривает механизм «безотзывная оферта - акцепт», а не «требование об исполнении».

При оформлении опциона на долю в ООО предпочтительнее использовать модель, предусмотренную в ст. 429.2 ГК РФ, так как она прямо предусмотрена ст. 21 ФЗ об ООО. Эта модель позволяет акцептанту в одностороннем порядке (через нотариуса) зарегистрировать переход доли без участия оферента.

Неопределенность предмета опциона (в отношении доли)

Неопределенность проявляется в том, что в опционном соглашении невозможно определить, какая именно доля (в каком размере) подлежит продаже.

Это наиболее часто встречающаяся ошибка, которая приводит к серьезным последствиям по заключенному соглашению, а именно: договор опциона считается незаключенным в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ, поскольку условие о предмете не позволяет идентифицировать объект будущей купли-продажи.

Опцион признается незаключенным также при неопределенности иных существенных условий, например цены доли или формулы ее расчета.

Последствия незаключенности опциона:

• Права и обязанности у сторон по опциону не возникают. Опцион не порождает правовых последствий.
• Стороны вправе требовать возврата всего исполненного по незаключенному договору (ст. 1102 ГК РФ — неосновательное обогащение).
• Акцептант не может требовать понуждения к заключению основного договора, так как опцион юридически отсутствует.

Важно! Основное отличие незаключенности опциона от его ничтожности в том, что незаключенный договор вообще не порождает правовых последствий с самого начала из-за отсутствия соглашения по существенным условиям (ст. 432 ГК РФ), тогда как ничтожный опцион формально существует, но является недействительным в силу закона независимо от признания его таковым судом (ст. 166 ГК РФ).

Пример из практики: Суд признал незаключенным опцион, который не позволял определить конкретный размер доли, подлежащей передаче (постановление АС Московского округа от 19.02.2019 № Ф05-292/19). Использованная в договоре формулировка «...до 4,62% доли» была признана неопределенной, поскольку допускала любой размер в пределах от 0 до 4,62%.

Рекомендуем указывать конкретный размер доли, например: «25% уставного капитала», или используйте четкую и однозначную формулу расчета, не допускающую альтернативного толкования.

Отсутствие нотариальной формы опционного договора или опциона на заключение договора

Соглашение об опционе заключенное в простой письменной форме без нотариального удостоверения – ничтожная сделка, в соответствии со ст. 163 ГК РФ.

В силу п. 5 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора должен быть совершен в форме, установленной для основного договора. Поскольку договор купли-продажи доли требует нотариального удостоверения (п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО), опцион также должен быть нотариально удостоверен.

Последствия ничтожности выражается в следующем:

• соглашение не порождает правовых последствий - опцион считается несуществующим с момента его заключения, никакие права и обязанности у сторон не возникают;
• опционная премия подлежит возврату - уплаченная сумма рассматривается как неосновательное обогащение оферента (ст. 1102 ГК РФ) и подлежит возврату акцептанту, если иное не предусмотрено соглашением сторон;
• невозможность требовать заключения договора - акцептант не сможет потребовать заключения договора купли-продажи доли, так как опцион с самого начала не имел юридической силы.

Пример из практики: Арбитражный суд Пермского края признал ничтожным опцион на покупку доли, заключенный без нотариального удостоверения (дело № А50-28895/2018). Суд указал, что несоблюдение нотариальной формы влечет ничтожность сделки независимо от признания ее таковой судом.

Отсутствие или неопределенность условия о цене доли

Неопределенной или не определимой по условиям договора цену можно считать, если нет упоминания о цене, либо есть расплывчатая формулировка, например: «по рыночной цене» без указания иных параметров для определения цены.

В таком случае договор считается незаключенным (ст. 432 ГК РФ), так как цена является существенным условием для договора купли-продажи доли (ст. 454 ГК РФ). Последствия незаключенности я привела выше, в ошибке о неопределенности предмета опциона.

Например, суд может отказать в реализации опциона по причине несогласованности существенного условия договора (предмета) в случае, если стороны договорились о выкупе долей, стоимость которых неопределима.

В опционном договоре необходимо указывать:

• фиксированную цену доли;
• или четкую формулу расчета цены, например: «на основе балансовой стоимости чистых активов на дату акцепта»);
• или порядок привлечения независимого оценщика для определения цены.

Нарушение порядка уведомления при акцепте

Здесь речь идет о ситуации, когда акцепт направлен не в установленном опционом порядке. Например, в простой письменной форме вместо нотариальной или с нарушением сроков или способа направления.

Когда акцепт признается ненадлежащим, договор купли-продажи доли считается незаключенным. Поскольку для перехода доли требуется обязательное нотариальное удостоверение сделки, акцепт, совершенный в иной форме, не порождает правовых последствий.

Как избежать ошибки: четко прописать в опционном соглашении условия о: 

• форме акцепта (нотариально удостоверенное заявление);
• способе направления акцепта;
• адресате акцепта;
• срок, в течение которого акцепт должен быть направлен.

Несогласованность срока акцепта

Срок акцепта не согласован, если он не установлен и не следует из существа договора.

Это не всегда приводит к недействительности — применяется срок по умолчанию - 1 год (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ). Однако может создать неопределенность в толковании условий опциона, особенно если стороны предполагали иной срок.

Как избежать ошибки: всегда указывайте конкретный срок действия опциона, например, «в течение 6 месяцев с даты подписания настоящего соглашения». Если опцион должен действовать до наступления определенного события — пропишите это прямо.

Несоблюдение преимущественного права покупки

Закон «Об ООО» в ч. 4 ст. 21 предусматривает преимущественное право покупки доли другими участниками или самим обществом. Возможна ситуация, когда опцион предоставлен третьему лицу, а. при акцепте опциона право преимущественной покупки не было соблюдено.

В этой ситуации переход доли может быть оспорен участниками или обществом в судебном порядке, т.е. опцион является оспоримой сделкой

Последствия оспоримости опциона:

• в отличие от ничтожной сделки, оспоримый опцион считается действительным, пока суд не признает его недействительным по иску заинтересованного лица;
• если на основании опциона уже состоялся переход доли, он может быть признан недействительным.

Так, в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.2025 по делу № А65-29997/2024 суд указал, что соблюдение преимущественных прав других участников не требуется, если такие участники:

• на момент заключения опциона не владели долей в ООО;
• знали или должны были знать о наличии ранее заключенного опциона.

Участники считаются знавшими об опционе, если упоминание о нем содержится в правоустанавливающих документах на приобретенную ими долю.

Чтобы не нарушить право преимущественной покупки, рекомендую выбрать один из вариантов:

• заключить корпоративный договор, по которому участники обязуются не использовать преимущественное право или дать согласие на переход доли;
• включить в устав ООО положение об отказе от преимущественного права (с 2025 года это допустимо);
• при акцепте опциона направить оферту всем участникам для соблюдения процедуры уведомления.

Недостоверность заверений об обстоятельствах

Если продавец предоставил недостоверные заверения об обстоятельствах относительно состояния ООО, покупатель вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены.

Важный нюанс из судебной практики: даже если покупатель самостоятельно проверял состояние ООО и не выявил финансовых проблем, он вправе ссылаться на недостоверность заверений продавца.

Как указал АС Московского округа, лицо, предоставившее заведомо недостоверное заверение, не может в обоснование освобождения от ответственности ссылаться на то, что полагавшаяся на заверение сторона договора являлась неосмотрительной и сама не выявила его недостоверность.

Как защититься:

1. Включить в опционное соглашение развернутые заверения продавца о состоянии компании.
2. Прямо указать, что цена сделки согласована, исходя из предположения о достоверности всех заверений.
3. Предусмотреть механизм корректировки цены при выявлении недостоверности заверений.

Выдача нескольких опционов на одни и те же доли

Суть проблемы: недобросовестный продавец может заключить несколько опционов на одни и те же доли, и кто первым успеет акцептовать опцион — тот и станет участником общества, если является добросовестным приобретателем (т.е. не знал и не мог знать о заключении иных опционов).

Проверить факт заключения опциона в открытых реестрах невозможно, что создает дополнительные риски для покупателей.

Нарушение безотзывности оферты

Суть проблемы: недобросовестный оферент произвел отчуждение доли третьему лицу до момента акцепта опциона. Т.к. оферта, содержащаяся в опционе, является безотзывной, оферент не вправе отозвать ее в течение срока, установленного для акцепта, если иное прямо не предусмотрено опционным соглашением. Если оферент продал долю третьему лицу до акцепта, он нарушает обязательство безотзывности.

Этот риск в чем-то похож на риск выдачи нескольких опционов. Но в этой ситуации оферент может не оформлять опцион с третьими лицами, а заключить сразу договор купли-продажи доли. Особенно высока вероятность этого риска, если оферент - единственный участник общества, владеющий 100 % доли в уставном капитале.

Последствия невозможности исполнения опциона:

• акцептант вправе требовать возмещения убытков, вызванных невозможностью исполнения (ст. 15 ГК РФ). Убытки включают реальный ущерб и упущенную выгоду;
• уплаченная опционная премия подлежит возврату как неосновательное обогащение;
• поскольку доля уже продана третьему лицу, понудить оферента к исполнению в натуре (к передачи доли) невозможно.

Пример из судебной практики: АС ВСО в деле № А33-30849/2020 указал, что опцион предоставлял должнику лишь возможность в будущем заключить договор купли-продажи доли, но существовавшее в течение срока действия опциона правовое положение свидетельствует о том, что интересующая доля никогда не принадлежала должнику.

Суд подчеркнул: «Упущение возможности приобрести долю обусловлено не столько оспариваемыми сделками, сколько управленческими решениями менеджмента должника».

Налоговые риски при ошибках в оформлении опциона

Основной налоговый риск: стороны не учитывают НДС при безвозмездном предоставлении опциона. Между тем, передача имущественных прав безвозмездно признается объектом обложения НДС, налоговая база исчисляется по рыночной цене (п. 1 ст. 146 НК РФ, Письмо Минфина России от 28.02.2020 № 03-07-14/14418).

Налогоплательщиком НДС признается лицо, предоставляющее опцион (оферент). Ставка НДС – 22 %.

Не менее важен риск доначисления НДФЛ, если стоимость приобретенной доли ниже ее рыночной стоимости. Платить налог в этом случае придется покупателю доли. НДФЛ начисляется на разницу между расходами на приобретение доли ООО и её рыночной стоимостью.

Итоги

Опцион на покупку доли в ООО — мощный, но требующий осторожного обращения инструмент. При заключении такого соглашения:

1. Выбирайте правильную модель— опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ), а не опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).
2. Соблюдайте нотариальную форму— отсутствие нотариального удостоверения влечет ничтожность опциона.
3. Правильно и детально прописывайте предмет— право на покупку доли, а также параметры самой доли: ее конкретный размер, цену (или формулу цены), срок акцепта. Неопределенность предмета — основание для признания опциона не заключенным.
4. Учитывайте корпоративную специфику— преимущественное право покупки у других участников общества, необходимость получения от них согласий, ограничения устава.
5. Задумайтесь о «наследуемости» опциона— прямо укажите, переходят ли права и обязанности к наследникам. Это особенно важно для долгосрочного планирования.
6. Используйте заверения об обстоятельствах — они позволяют защитить покупателя от недостоверной информации о состоянии компании.
7. Помните о судебной практике— суды внимательно исследуют условия опциона и добросовестность сторон.