Письмо ФНС № БВ-4-7/3060@ — о чем оно
Письмом от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ ФНС дала своим подчиненным рекомендации, как выявлять и доказывать необоснованную налоговую выгоду и как доначислять при этом налоги с учетом ст. 54.1 НК РФ, других налоговых НПА и судебной практики.
Документ достаточно объемный. Не будем приводить все изложенные в нем выкладки, он доступен в «КонсультантПлюс» — вы можете с ним ознакомиться (пробный доступ к системе бесплатный). А мы просто поможем вам в нем сориентироваться и решить, а касается ли оно вас вообще.
Итак, в письме № БВ-4-7/3060@ ФНС:
- Привела критерии, по которым проверяющие должны оценивать все совершенные налогоплательщиком операции (их мы рассмотрим ниже).
- Закрепила возможность так называемой «налоговой реконструкции», то есть определения контролерами действительных налоговых обязательств.
ВАЖНО! Пояснения от «КонсультантПлюс»
Налоговая реконструкция
Налоговая реконструкция - это расчет доначислений по налогам исходя из реального экономического смысла сделок.
Порядок и случаи проведения налоговой реконструкции в Налоговом кодексе РФ не установлены. Есть ситуации, по которым ФНС России дала разъяснения о возможности проведения налоговой реконструкции. Например, при раскрытии схемы по дроблению бизнеса в целях применения спецрежимов налоговые обязательства должны рассчитываться так, как будто налогоплательщик вел свою деятельность на ОСН без нарушений - то есть с учетом понесенных расходов и вычетов по НДС.
Подробнее о налоговой реконструкции читайте готовое решение. Пробный доступ бесплатный.
- Пояснила, по каким признакам нужно выявлять схемы дробления бизнеса и как доначислять налоги по таким схемам (пп. 27–28 письма № БВ-4-7/3060@).
Подробный материал о фиктивном дроблении есть у «КонсультантПлюс». Оформляйте пробный доступ и читайте бесплатно.
Критерии оценки сделок: реальность превыше всего
Всего ФНС выделила четыре критерия оценки сделок.
Самый важный из них, первоочередной — реальность операции. То есть для начала инспекция проверит, имела ли место сделка в действительности и получено ли исполнение по ней налогоплательщиком. Если выяснится, что учтенная для налогообложения операция по факту не осуществлялась, рассматривать ее дальше не будут: просто снимут все расходы и вычеты и доначислят налоги в полном объеме.
Как отмечает ФНС, исказить сведения о сделке налогоплательщик может:
- отразив в учете факты, не имевшие место в действительности;
- учитывая несуществующие показатели, уменьшая этим налоговую обязанность;
- скрывая определенные факты или занижая показатели, в силу которых налоговая обязанность возникает, увеличивается или наступает ранее.
Как будут «копать» под реальные операции
Реальную операцию должны проверять на предмет:
- Исполнения обязательства надлежащим лицом — тем, что указано в договоре, а не «технической компанией» с формальным документооборотом. Признаки технических компаний приведены в п. 6 письма № БВ-4-7/3060@, в числе прочего это отсутствие у такого контрагента возможности осуществить операцию (нет персонала, активов, нестыковки во времени и пространстве и т. п.).
Если сам факт операции под сомнение не ставится, но при этом установлено, что операции осуществляло не то лицо, которое указано в договоре, документы от этого лица для налогообложения не учтут. И вот здесь как раз должна вступать налоговая реконструкция, о которой говорилось выше.
При этом проверяющие также должны проверить, знал ли налогоплательщик о том, что компания техническая (установить его должную осмотрительность) и определить наличие умысла в выборе проблемного контрагента.
То есть проверка контрагента и сбор на него досье остаются актуальной процедурой. Подробнее о том, на что должны обращать внимание контролеры при проверке выбора исполнителя по сделке, читайте в разд. III–V письма № БВ-4-7/3060@.
Важно! Рекомендации от «КонсультантПлюс»
Чтобы проверить добросовестность контрагента, вам нужно собрать как можно больше информации о его деятельности и сделать вывод, стоит ли с ним сотрудничать. Для этого вам необходимо выполнить следующие действия:
1) проверить сведения о контрагенте и его руководителе (иных должностных лицах) на официальном сайте ФНС России (https://www.nalog.ru/) через электронный сервис «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»…Посмотреть рекомендации по проверке полностью можно в готовом решении, получив бесплатный пробный доступ к системе. - Действительного экономического смысла хозяйственной операции — налоговикам следует устанавливать, не является ли учтенная сделка притворной (то есть прикрывающей подлинное экономическое содержание). При выявлении притворных сделок налоговые последствия операций контролеры должны определить исходя из прикрываемых операций (того, что произошло по факту), а прикрывающие операции — не учитывать (опять налоговая реконструкция).
- Наличия деловой цели — проверяющие установят, был ли у операции реальный экономический смысл или она совершалась только для уменьшения налоговой обязанности. При наличии в сделке цепочки операций на деловую цель могут проверить каждую из них и «выкинуть» из налогообложения те, без которых по деловому обороту можно было обойтись.
ВАЖНО! Пояснения от «КонсультантПлюс»
Как налоговые органы учитывают целесообразность хозяйственных операций и обоснованность экономической выгоды по сделкам налогоплательщика
При оценке целесообразности операций по сделке и экономической выгоды от нее инспекторы могут, в частности, проверить, была ли у сделки деловая цель и действительно ли сделку исполнило то лицо, которое указано в договоре (или лицо, кому может быть передано исполнение по закону или договору).
Если докажут несоблюдение каких-то из этих критериев (например, что сделка была совершена только ради налоговой выгоды, без деловой цели), то могут полностью или частично отказать в признании расходов, вычетов по НДС, доначислить налоги (сборы, взносы), пени, привлечь к ответственности.
Все подробности в готовом решении. Пробный доступ бесплатный.