Управляющий ИП вместо директора в ООО
Управляющий ИП как директор в ООО – достаточно эффективный и выгодный способ управления обществом.
На первый взгляд у него одни плюсы:
- ИП-управляющий не является работником общества, значит не требуется предоставлять ему трудовые гарантии (больничный, отпуск, оплату сверхурочной работы и пр.);
- ему не нужно платить зарплату, вознаграждение можно оговорить достижением конкретных результатов;
- налоги и страховые взносы за управляющего ИП общество также не платит, он сам рассчитывает, платит все необходимые налоги и подает по ним отчетность;
- такой управляющий замотивирован на получение результатов от деятельности общества лучше, чем простой руководитель, и прочие.
Узнайте в системе КонсультантПлюс, нужно ли предоставлять на ИП-управляющего персонифицированные сведения. Прочитать ответ можно после оформления бесплатного пробного доступа на 2 дня или покупки системы КонсультантПлюс для постоянного использования (стоимость можно узнать здесь).
Но на практике не все так просто. Минусы у этой схемы управления тоже есть:
- размер вознаграждения лучше привязать к результатам управления, чтобы оправдать цель введения ИП -управляющего и реально улучшить работу ООО;
- режим работы управляющий ИП выстраивает самостоятельно, т. к. он не подчиняется требованиям ПВТР и трудового договора;
- если договор с управляющим проработан недостаточно четко или в нем присутствуют неправильные формулировки, вместо прироста прибыли можно получить проблемы с налоговой или иными контролирующими органами.
Есть и другие плюсы, риски и минусы, которые мы рассмотрим ниже.
Нормативное регулирование деятельности ИП управляющего
Законодательно применение управляющего ИП в ООО вместо директора разрешено, хотя и не регулируется очень детально.
В ФЗ «Об ООО» по этому вопросу есть всего одна статья - 42. В ней сказано, что общество вправе передать полномочия единоличного органа управления (в большинстве ООО это генеральный директор или директор) — управляющему. Через такого управляющего общество приобретает гражданские права и принимает обязанности.
Также, в этой статье закреплено, что договор с управляющим подписывает
- либопредседатель общего собрания участников ООО, на котором было принято такое решение и утверждены условия договора с ИП-управляющим;
- либо иной участник общества (наблюдательного совета или совета директоров).
В остальном деятельность управляющего ИП регулируется правилами Устава ООО и общими нормами законодательства.
Для управляющего ИП также важно соблюдать требования договора, заключенного с участниками общества, знать специфику деятельности общества и выполнять нормы закона, которыми такая деятельность регулируется.
Например, если ИП становится управляющим в ООО, которое занимается розничной продажей продуктов через сеть магазинов, ему важно знать не только нормы Закона о защите прав потребителей, но и другие нормативные акты: законы о ККМ, Постановления Правительства РФ о маркировке товаров; налоговые требования и пр.
Цели для передачи управления в обществе ИП-управляющему
Решение о заключении договора с управляющим ИП не возникает на ровном месте, без причин. А они могут быть, например следующие:
- методы руководства действующего директора не способствуют повышению прибыльности деятельности общества, не происходит развития бизнеса;
- действующий руководитель работает в рамках трудового договора и привлечь его к ответственности за неверные решения возможно только в рамках такого договора;
- уровень зарплаты директора достаточно высокий, а эффективность низкая и др.
Конечно, можно поменять директора и найти более инициативного или предприимчивого, но это не всегда помогает решить проблемы.
Поэтому многие учредители и решают применить такой метод управления, как ИП-управляющий. При этом они исходят из того, что:
- ИП-управляющий – профессионал в своей сфере, который постоянно повышает уровень деловых навыков и применяет прогрессивные приемы управления и развития бизнеса;
- уровень ответственности у него повышенный, т. к. финансовую ответственность за свои решения он несет всем своим имуществом;
- расстаться с ИП-управляющим проще, чем с руководителем по трудовому договору, достаточно прописать основания для этого в договоре.
Понимание целей, по которым учредители меняют простого директора на ИП-управляющего важно и на случай проверок.
Например, налоговый орган более пристально отслеживает деятельность обществ, в которых назначен ИП-управляющий, т. к. часто эту схему применяют для снижения уровня оплачиваемых налогов.
Если же учредители четко понимают деловые цели, которые они преследуют при введении ИП-управляющего, им будет проще пройти проверку и объяснить свои действия.
Управляющий ИП в ООО: плюсы и минусы (риски)
Плюсы управляющего-ИП в ООО:
- Можно сэкономить на выплате налогов и страховых взносов с зарплаты управляющего, т. к. ИП налоги платит самостоятельно. Например, если зарплата директора составляет 200 тыс. руб. в месяц «на руки», общество ежемесячно должно платить с нее:
- НДФЛ в размере 13% (26 тыс. руб.). С учетом того, что с 2025 г. ставка НДФЛ увеличивается в зависимости от совокупного годового дохода, а зарплата руководителей на многих предприятиях достигает значительных размеров, сумма НДФЛ также возрастает;
- страховые и пенсионные взносы в размере 30 % (60 тыс. руб.) ;
- взносы на страхование от несчастных случаев на производстве (от 0,2 % до 8,5 %).
Тем временем ИП самостоятельно оплачивает налоги и взносы с получаемого вознаграждения. Чаще всего ИП-управляющие применяют систему УСН (доходы), а это в среднем - 6 % (зависит от региона регистрации ИП). Экономия на таких расходах для общества может быть существенной.
- Сокращение расходов на выплату дополнительных трудовых гарантий: оплаты больничных, отпускных, компенсации при увольнении и пр.
- Уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, т. к. средства, потраченные на выплату вознаграждения управляющему на основании пп. 18. п.1 ст. 264 НК РФ можно отнести к соответствующей категории расходов.
- Повысить эффективность работы и увеличить рост прибыли общества, т. к. вознаграждение ИП-управляющего часто привязывается к определенным показателям (рост выручки, объемов сбыта продукции, расширение сферы деятельности и пр.).
- Расширить круг обязанностей ИП-управляющего и закрепить его ответственность за неверные, убыточные для общества решения.
- Вознаграждение ИП-управляющему допускается выплачивать наличными средствами (например, через кассу предприятия).
Но одновременно стоит помнить про минусы, возникающие при этой схеме управления:
- Повышенное внимание со стороны налогового органа, т. к. они часто рассматривают и проверяют выплаты управляющему на предмет незаконного снижения налогов.
- Если налоговый орган посчитает, что деятельность ИП-управляющего фактически является трудовой, а общество не имело конкретной деловой цели для заключения договора с управляющим, могут быть следующие негативные последствия:
- налоговый орган переквалифицирует отношения между ИП и управляемым им обществом в трудовые и доначислит НДФЛ, страховые взносы, а также предъявит к оплате штрафы и пени. Такие суммы нередко исчисляются в десятках миллионов рублей;
- налоговый орган признает экономически необоснованными расходы, которые общество понесло в связи с выплатой вознаграждения ИП-управляющему. Если такие расходы были использованы для снижения надогооблагаемой базы по налогу на прибыль, обществу может быть доначислен такой налог, а также применены штрафные санкции и пени за недоплату налога.
По таким решениям налоговой есть обширная судебная практика. Во многих случаях суд встает на сторону госоргана, хотя есть и положительная практика, когда решение налоговой суд отменяет и становится на сторону бизнеса.
Налоговый риски – основные при введении управления через ИП вместо директора ООО.
Но есть и другие минусы (риски), например: ИП-управляющий будет уделять недостаточно времени вопросам управления в обществе, т. к. он не обязан подчиняться трудовому распорядку и соблюдать режим работы. Контролировать его деятельность в таких случаях крайне сложно.
Как избежать рисков, связанных с управляющим ИП
Риски, которые описаны выше, чаще всего связаны с неправильными, поспешными или непродуманными действиями учредителей. Собственникам общества необходимо обратить на следующие моменты при введении ИП в качестве управляющего ООО:
- На общем собрании участников необходимо решить:
- какая основная цель преследуется при данной схеме управления?
- какие результаты ожидаются от деятельности ИП в качестве директора ООО?
- какой оптимальный срок необходим для выполнения поставленных задач?
- С учетом деловой цели тщательно прописать все основные условия договора с управляющим. Этот документ в дальнейшем будет служить не только основанием для работы ИП-управляющего, но и предметом тщательного изучения контролирующих органов (налоговой в первую очередь).
- Решить вопрос размера вознаграждения, выплачиваемого управляющему, а также критерии, от которых оно будет зависеть. Слишком большие суммы (особенно по сравнению с зарплатой предыдущего руководителя ООО) — сразу вызывают подозрение. Маленькое вознаграждение или выплаты на уровне зарплаты директора — вызывают сомнения в обоснованности такой схемы управления.
- Тщательно выбирать кандидатуру управляющего ИП: оценивать его опыт работы, профессиональные навыки, результаты работы в иных обществах, где он занимался управлением и пр. Оптимально, если ИП -управляющий ранее не имел трудовых отношений с ООО, или работал в должности, которая не была связана с функциями управления. Также, нежелательно, если управляющий одновременно работает в нескольких юрлицах, имеющих аффилированные связи (общие учредители, руководители, участие в группе компаний и пр.).
Нередко ИП-управляющим становится один из учредителей общества или его руководитель. По закону это не запрещено, но необходимо учитывать факторы, на которые налоговый орган чаще всего обращает внимание при проведении проверки.
Обстоятельства, повышающие риск налоговых санкций при ИП-управляющем
Ряд обстоятельств может привлечь внимание налоговых органов к ситуации назначения управляющего-ИП в ООО. Их совокупность вероятнее всего приведет ФНС к выводу о том, что назначение управляющим ИП – схема ухода от налогов, а не экономическая необходимость. Это в свою очередь приведет к доначислению налогов и штрафам на ООО.
Рассмотрим повышающие риск налоговой ответственности обстоятельства:
- управляющий-ИП раньше работал в обществе в качестве директора, или занимал иную крупную управляющую должность;
- небольшой срок прошел после увольнения ИП с управляющей должности в том же ООО;
- недавно оформлен статус ИП или введен ОКВЭД, соответствующий управляющей деятельности;
- управляющий как предприниматель владеет только одно ООО, у нег нет других клиентов; их не было до начала управления в данном обществе;
- денежные операции по счету ИП – только с ООО;
- в договоре управления нет критериев для оценки деятельности ИП;
- расходы на оплату управляющего непомерно высоки в сравнении с другими расходами ООО;
- обязанности управляющего-ИП пересекаются с трудовыми функциями других сотрудников ООО.
Кроме того, ФНС рассматривает следующие моменты
- показатели деятельности общества до введения управления через ИП, во время его управления и после прекращения договора;
- наличие экономических предпосылок для изменения системы управления в ООО (резкий рост конкуренции, необходимость модернизации, перепрофилирования деятельности общества и т.д.)
- наличие убытков (отсутствие прибыли) в период управления обществом ИП и пр.
Договор с управляющим-ИП и что нужно в нем учесть
Раньше мы выяснили, что договор, заключаемый с ИП-управляющим общества — основной документ и для ИП, и для его учредителей, и для общества.
Важно составить этот документ правильно и учесть в нем основные нюансы деятельности ИП в качестве управляющего ООО.
Прежде всего, необходимо учитывать, что договор с ИП-управляющим заключается по правилам гражданского законодательства, а не трудового: ИП оказывает услугу по управлению обществом, а не выполняет трудовые функции руководителя.
Поэтому, структура такого договора совпадает со структурой любого договора оказания услуг, но имеет некоторые особенности.
Вы можете скачать по ссылке бесплатно бланк и образец договора с ИП-управляющим.
Преамбула договора об управлении ООО с индивидуальным предпринимателем
В ней указываются:
- дата и место составления договора управления;
- реквизиты общества: (наименование) и подписант (им может быть один из учредителей или участник совета управления) — это сторона чаще всего по тексту договора называется «Общество»;
- реквизиты ИП (его ФИО и ИНН) — эту сторону для удобства именуют по тексту «Управляющий» или «ИП-Управляющий».
Раздел 1-предмет договора с ИП-управляющим
Предмет договора с ИП-управляющим - передача полномочий единоличного исполнительного органа по управлению обществом, за что управляющий получает вознаграждение.
Как вариант можно использовать следующую формулировку: «...Общество передает, а Управляющий принимает на себя полномочия единоличного исполнительного органа Общества...»
Дальше в этом разделе сжато указывается суть отношений между Обществом и управляющим, например:
- цель заключения договора;
- положения о том, что общество приобретает права и обязанности через управляющего;
- момент передачи полномочий по управлению и пр.
Раздел 2-права и обязанности сторон.
В этом разделе отдельно указываются права и обязанности Управляющего, и отдельно — общества.
В подразделах о правах и обязанностях управляющего акцент нужно сделать на следующем:
- управляющий осуществляет свои полномочия без доверенности;
- управляющий осуществляет руководство всеми сотрудниками общества, вправе издавать и подписывать любые документы, касающиеся трудовых отношений;
- зафиксировать периодичность и форму отчетности управляющего за совершенные действия по управлению обществом (акты, отчеты и т.д.);
- установить обязанность управляющего по выполнению определенных показателей, согласованных в тексте договора или в приложении к нему.
В подраздел о правах и обязанностях общества рекомендую добавить:
- обязанность по передаче управляющему всех необходимых документов и сроки их передачи;
- форму контроля за деятельностью управляющего;
- обязанность содействовать управляющему при выполнении его полномочий и пр.
Раздел 3-вознаграждение управляющего-ИП
Этот раздел налоговый орган будет изучать пристальнее остальных, с целью найти признаки трудовых отношений или основания для снижения обществом оплаты налогов.
Также налоговый орган рассматривает объем денежных средств, выплаченных управляющему, по сравнению с зарплатой предыдущего руководителя и по отношению к общему объему выручки (прибыли) общества. Считается, что выплаты до 25 % от общего дохода общества — безопасный размер.
Но следует учитывать и иные факторы: сфера деятельности, процент рентабельности услуг (работ), общий размер расходов и пр.
Не рекомендую указывать вознаграждение только в фиксированной сумме, например: 200 тыс. руб. в месяц. Это признак наличия трудовых отношений, т. к. управляющий осуществляет предпринимательскую деятельность, он не может получать зарплату (оклад).
Безопаснее прописать выплаты управляющему в комбинированной форме, например: «...фиксированная выплата в размере 50 тыс. руб. в месяц и 1 % процент от финансовых показателей выручки (объема продаж, увеличения прибыли и пр.) за месяц...»
Вариант, при котором выплата управляющему рассчитывается только от достигнутых им финансовых показателей общества, применяется реже, но законом не запрещается, т. к. управляющий не является сотрудником и ему не требуется выплачивать вознаграждение ежемесячно. Такой вариант возможен, если ИП и общество тщательно пропишут показатели, которые будут отражать результативность деятельности управляющего. Применяемые показатели допускается оформить в виде отдельного приложения к договору или указать сразу в тексте этого раздела.
Возможен ли вариант, когда ИП не получает вознаграждение за какой-то период деятельности?
Я считаю, да, т. к. ИП осуществляет предпринимательскую деятельность и несет все риски, связанные с такой деятельностью, в том числе риск отсутствия результата, а как следствие - отсутствие вознаграждения.
Важно! Вознаграждение управляющего не облагается НДФЛ и другими обязательными взносами.
Необходимо указать, что налоги с полученных выплат ИП платит самостоятельно. Если ИП применяет основную систему налогообложения, необходимо прописать налоговую ставку НДС, если применяет УСН — отсутствие НДС в сумме выплат.
В этом разделе также важно прописать сроки выплат. Сформулировать их возможно по-разному, например:
- в течение 5 дней после подписания Обществом ежемесячного отчета управляющего;
- не позднее 5- го числа месяца, следующего за отчетным;
- 1 раз в месяц, в период с 3-го по 5-е число месяца, следующего за отчетным и т.д.
Не забудьте указать и форму выплаты вознаграждения, например:
- переводом на расчетный счет ИП;
- наличными средствами,
- комбинированный вариант (часть безналичным переводом, часть наличными средствами) и пр.
Раздел 4-срок договора с управляющим-ИП и порядок его расторжения
Срок договора с управляющим может быть абсолютно любой: от нескольких месяцев до нескольких лет.
Если общество только начало сотрудничество с ИП в качестве управляющего и результаты его деятельности предсказать сложно, рекомендую закрепить небольшой срок действия договора, например, 1 год. Несколько месяцев может быть недостаточно для оценки эффективности деятельности ИП. Срок в несколько лет советуем указывать, если ИП уже показал свою результативность.
Дополнительно включите в этот раздел пункты о досрочном расторжении договора по инициативе общества или ИП.
Например, укажите, что общество вправе досрочно расторгнуть договор управления, если по истечении 3-х (6-ти, 12-ти или другой показатель) отчетных периодов не будут достигнуты оговоренные показатели деятельности общества (рост прибыли, увеличение рынков сбыта и пр.)
Допускается предусмотреть и право управляющего на досрочное расторжение договора, но в этом случае срок уведомления советую прописать увеличенный, т. к. обществу потребуется совершить различные подготовительные действия по смене управляющего: подобрать нового управляющего или руководителя, провести передачу документов и полномочий новому руководителю, уведомить об этом налоговый орган и пр.
Раздел 5-ответственность сторон
В этом разделе установите особые случаи ответственности ИП за результаты деятельности в качестве управляющего обществом.
Например, допускается закрепить, при каких финансовых показателях наступает материальная ответственность ИП в виде:
- возмещения убытков;
- выплаты штрафов, пени;
- совмещения нескольких видов ответственности.
Ответственность общества, как правило, наступает за следующие нарушения:
- несвоевременная или неполная выплата вознаграждения;
- не предоставление документов или информации, необходимой для осуществления полномочий управляющего;
- создание препятствий или необоснованное вмешательство в деятельность ИП по управлению обществом.
Стороны договора могут предусмотреть обстоятельства или случаи, при которых ответственность управляющего-ИП и общества не наступает, например:
- любой форс-мажор: военные действия, стихийные бедствия, экономический кризис и пр.;
- обычный коммерческий риск, т. е. риск, который не выходит за рамки обычной деятельности общества и вероятен при любой форме управления;
- изменение законодательства, существенно влияющее на деятельность общества;
- выполнение указаний участников общества, которые для ИП были обязательными и пр.
Раздел 6-конфиденциальность.
Это важный раздел, т. к. управляющий-ИП получает доступ ко всей информации, связанной с детальностью общества: применяемые технологии и новые разработки, коммерческие планы, контакты контрагентов и пр.
Допускается оформить отдельный договор о неразглашении конфиденциальной информации или изложить все положения в тексте договора.
Важно предусмотреть виды и размер ответственности и срок сохранения в тайне полученной информации. Например: «...за каждый случай разглашения конфиденциальной информации управляющий выплачивает штраф в размере 3 млн. руб…»
Иные разделы договора на управление ООО
Дополнительно в договор управления включаются стандартные разделы:
- порядок рассмотрения споров: досудебный порядок урегулирования спорных ситуаций, срок рассмотрения претензии; суд, в который предается не урегулированный спор и пр.;
- общая информация: порядок подписания и обмена экземплярами договора, порядок и способ передачи значимых уведомлений; применяемое право; количество подписанных экземпляров; перечень приложений к договору и т.п.
- реквизиты и подписи сторон: наименование общества, ФИО управляющего; адреса регистрации и почтовые (для направления письменных документов); банковские реквизиты; номер телефона и адрес электронной почты; подписи и печати сторон (если применяются).
Образец договора с управляющим ИП в ООО, скачайте его здесь.
Так же можете воспользоваться бланком договора, скачайте его здесь.
При заполнении бланка указывайте те условия, которые особенно актуальны для вашей ситуации. Договор необходимо составлять с учетом реальных обстоятельств и фактической деятельности общества, чтобы деятельность управляющего не выглядела как номинальное управление.
Какие условия не стоит включать в договор с ИП об управлении обществом
Исключите из договора управления с ИП любые условия, которые совпадают с трудовым договором, особенно, если такие условия были включены в договор с предыдущим руководителем.
Помните о том, что ИП-управляющий не является сотрудником общества, он не включается в штатное расписание, не подчиняется ПВТР, трудовому распорядку дня и не обязан следовать должностной инструкции руководителя.
По общим правилам, ИП может работать как предприниматель и одновременно осуществлять трудовую деятельность. При выполнении полномочий директора в ООО в качестве управляющего грань между предпринимательской и трудовой деятельностью становится очень тонкой. В такой ситуации легко допустить критичные ошибки в формулировках договора.
Не включайте в договор управления с ИП следующие условия:
- название руководящей должности, которую будет замещать ИП, в соответствии со штатным расписанием;
- фиксированные выплаты вознаграждения дважды в месяц;
- социальные выплаты и компенсации условий труда (отпуск, больничные, вредные условия труда, ненормированный день и пр.);
- выплаты премий, бонусов, компенсации при расторжении договора и т. п.;
- режим работы и рабочие/выходные дни, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка;
- возможность привлечения к дисциплинарной ответственности при нарушении условий договора;
- другие условия, которые обычно указываете в трудовых договорах.
Итоги
Договор об управлении обществом, заключаемый с ИП, не относится к простым и стандартным, поэтому рекомендую составлять его с помощью нескольких специалистов, имеющих опыт в данной сфере (юрист, экономист, бухгалтер и пр.).